“黑白合同”是在工程招投標過程中產生的，若項目沒有經(jīng)過招投標程序，即便簽訂了兩份實質性內容不一致的合同，也不存在“黑白合同”之說。因此，本文探討“黑白合同”效力，均圍繞招投標程序進行。

法條依據(jù)

《中華人民共和國民法典》第七百九十條：“建設工程的招標投標活動，應當依照有關法律的規(guī)定公開、公平、公正進行。”

《中華人民共和國招投標法》第四十六條第一款：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。”

《更高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的，人民法院應予支持。招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當事人以該合同背離中標合同實質性內容為由請求確認無效的，人民法院應予支持。”

“黑白合同”效力如何認定

(一)非強制招標的工程，簽訂黑白合同的效力認定

1、自主招投標的建設工程，如果通過招標確立了施工單位后又簽訂黑白合同，有不同的觀點，但法院多采取和“強制招投標”工程相同的司法處理態(tài)度，主要為規(guī)范招標市場，因為招投標法所保護的不僅是當事人自身的利益，事關不特定投標人利益的保護，只要是通過招投標均應受到《招標投標法》、《建設工程施工合同司法解釋(一)》第二條約束。

2、非強制招標且未經(jīng)招投標的合同，如果合同沒有違反法律禁止性的規(guī)定，能體現(xiàn)當事人的真實意思，則以實際執(zhí)行的合同為準。

(二)強制招標的工程，簽訂黑白合同的效力認定

1、黑合同簽訂于白合同之后

黑合同簽訂于白合同之后，因違反《招標投標法》第46條的強制性規(guī)定，黑合同無效、白合同有效，應該以有效的中標合同(白合同)作為結算的依據(jù)。

2、黑合同簽訂于白合同之前

如黑合同簽訂于白合同之前，違反了《招標投標法》第43條有關禁止招標人與投標人在招標之前進行實質性談判規(guī)定內容，實際上也是違法招投標，導致中標無效。根據(jù)《建設工程司法解釋》第1條第3項的規(guī)定，中標無效的，則有關施工合同應認定無效。因此在這種情況下，黑白合同均無效。根據(jù)《建設工程司法解釋》第二十四條規(guī)定，建設施工合同黑白合同均無效，但建設工程質量合格的，可以請求以實際履行的合同作為結算依據(jù)。

實踐中，因“黑白合同”引發(fā)的糾紛屢見不鮮，中釜提醒，只有靈活掌握“黑白合同”效力及適用規(guī)則，才能提前精準把控可能存在的風險，并在出現(xiàn)糾紛時，迅速作出回應，爭取更大權益。